“先刑后民”原则亟待改革
杨涛
诸如在故意伤害案、侵吞国有资产案中，刑事部分如因种种原因久拖未决，造成的客观后果往往让受害方雪上加霜。四川省检察院日前透露，该省检察机关一改以往“先刑后民”司法惯例，积极支持受害方先提民事索赔，攀枝花市东区检察院最近就成功办理一起典型案件。(《法制日报》1月4日)
该案的经过是这样的，去年10月中旬，攀枝花东区检察院民行科对辖区内的国资流失情况进行走访调查，发现2002年8月李某伙同他人非法运走某国企企业一下属厂矿6.21吨废钢轨，造成国资流失近万元。事发后，受害单位及时报了案，但因同案人在逃，能否追究李的刑事责任尚因证据原因无法确定，挽回流失国资因此搁浅。后经警方努力，企业的损失已追回一部分，仍有3000余元未追回，而且也一直没主张自己的权利。但是通过证据显示，李伙同他人非法侵害国资基本证据充分、民事侵权责任明确，该院因此立即向该企业发出支持起诉的检察建议书，建议其通过民事诉讼要求侵权人李某等承担民事赔偿责任。去年11月，李在检察官的见证下主动向该企业赔偿了3160元。
从严格意义上讲，该案并没有打破“先刑后民”的原则，因为李某是慑于检察机关建议的压力，主动赔款的；事实上，从现行的法律规定来看，检察机关的建议也无法打破这一原则，按照第七十七条规定：“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。”因此，刑事附带民事诉讼是一项法律原则，并不单纯是司法惯例，检察机关无权打破这一原则，在提起刑事诉讼之前对同一行为支持当事人提起民事诉讼。
立法和司法实践中之所以采取“先刑后民”的这一原则，主要基于这么二个理念：一是公权与私权并存时，强调公权优于私权。当犯罪行为与民事侵权并存时，立法者认为犯罪本质是对社会主义社会关系的侵犯，即便是存在被害人的情形时，也是认为是对整个社会的侵犯，而非简单地对个人的侵犯。因此，只有国家对该犯罪行为追究进入提起公诉阶段时，才允许私人就其民事赔偿部份提出请求，被害人首先要服从于国家追究犯罪的需要。二是在公平与效率关系上，强调效率优先。在刑事诉讼过程中，立法者关注的是国家资源的大量投入，因此强调简化诉讼程序，节省人力、物力，强调及时有效地处理案件。所以我们看到，民事诉讼诉讼要在刑事诉讼启动后才能进行。
然而，在司法实践中，公权所保护的社会利益并非与总与被害人的利益相一致，对社会利益的过份的关注，完全可能导致对被害人的利益淡漠。首先，强调“先刑后民”的原则，在刑事追究迟迟不能发动，公权无法行使时，私权也无法请求救济，给被害人带来的是双重损失，即刑事追究与民事上赔偿的要求均无法实现。如犯罪嫌疑人潜逃长期不能归案时，此时，即使有充分的证据证明其有犯罪事实，但刑事追究仍无法启动（我国在刑事诉讼中尚无缺席审判制度），附带民事诉讼无从提起，损害了被害人的利益。其次，由同一审判组织在刑事诉讼中附带审理案件，当然在最大程度上保证了效率，但是对于公正的保证却有所欠缺。刑事诉讼与民事诉讼都是属于程序法的区别很大，刑事诉讼是国家对公民个人的诉讼，是国家对公民个人发起的一场战争，其具有典型的公法性质，民事诉讼是平等主体之间的诉讼，具有一定的私法性质。其不同在于：1、刑事诉讼的启动是国家基于公权而发动，具有强制性和地位的不平等性，民事诉讼的启动是公民个人的启动，具有较强的自愿性和平等性；2、举证责任不同，刑事诉讼的举证责任在公诉方，被告人不负举证责任，而民事诉讼则是谁主张谁举证，在特殊情况下是实行举证责任倒置和无过错原则；3、证据标准适用不同，刑事诉讼中，国外证据标准多是“排除合理怀疑”原则，在我国表述为是“证据确实、充分”，而民事诉讼中则相对要求低得多，国外多是“优势证据”原则,我国是在实践中也是以证明力较大取胜。
因此，笔者主张，在兼顾公权与私权、公平与效率相对平衡的基础上，确立以下两种理念：一、在强调公权优先的情形下，例外地应允许私权的适度自由，因为犯罪行为毕竟侵犯了被害人的利益，而这种利益是相对独立于社会利益。因此，被害人某些要求救济的主张应于一定范围保障。二、公平优先，效率兼顾。司法的生命在于公正、公平，要在最大程度上保障被告人的权利与被害人的利益，应将这两种诉讼模式分立，在实现公正前提下兼顾效率。基于这两种理念，笔者建议对刑事附带民事诉讼制度上作如下设计：一、通常情形下民事诉讼应在公诉发动后进行，但应建立被害人对潜逃的犯罪嫌疑人提起民事诉讼制度，及对暂不能提起刑事诉讼但民事侵权证据比较充分的侵权人提起民事诉讼的制度。二、应原则上确立因犯罪行为遭受损失而提起的民事诉讼在刑事诉讼以后进行，例外地在刑事诉讼中附带解决，被害人及其家属、代理人有选择权，同时为防滥用诉权，在诉讼费上作一定限制 。三、在刑事诉讼中的民事诉讼无论是附带提起还是单独提起应主要适用民法及民事诉讼的有关法律、法规，应确立精神损害赔偿制度，适用民事诉讼的举证规则、证据标准乃至诉讼费的规则。
江西省赣州市人民检察院 杨涛 华东政法学院法律硕士 邮编：３４１０００
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铜川市城市市容环境卫生门前“三包”管理暂行办法
陕西省铜川市人民政府
铜川市城市市容环境卫生门前“三包”管理暂行办法
(1997年2月26日铜川市人民政府发布）
第一条 为了加强铜川市城市市容和环境卫生管理，创造清洁、优美的城市工作、生活环境，促进城市社会主义物质文明和精神文明建设，根据《中华人民共和国城市市容和环境卫生管理条例》、《陕西省城市市容卫生管理监督办法》及《铜川市市容环境卫生管理办法》，结合我市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于本市城市规划区内的一切单位、个体经营者及居民住户。
第三条 本办法所称门前系指城市规划区内所有单位、个体经营者及居民住户进出门、围墙、栅栏、房屋等构筑物、建筑物前人行道或路段。所称门前“三包”系指包门前卫生、包门前秩序、包门前容貌。
具体内容和要求是：
１、包门前卫生。负责门前清扫、保洁，随脏随扫，全天保洁；禁止行人随地吐痰、乱扔烟头、纸屑、果皮、等废弃物；雨后铲泥，雪后扫雪，清除杂草。
２、包门前秩序。禁止门前乱堆乱放、乱设摊点、乱停车辆、乱挖乱占、乱搭乱建、乱泼污水等，保持门前秩序井然。
３、包门前容貌。保持责任区内建筑物、构筑物的墙壁、门面、橱窗等整洁卫生，维护门前栏杆、垃圾箱、电杆、行道树等不受损坏，禁止乱写乱画、乱贴乱挂等有碍市容观瞻的行为。
第四条 按照统一领导，分区负责，条块结合，以块为主的原则，门前“三包”实行市、区、街道办事处及有关乡镇三级管理。
市市容环境卫生管理部门受市城乡建设行政主管部门委托管理全市的门前“三包”工作。
城、郊两区建设行政主管部门负责本辖区门前“三包”的组织管理工作。
各街道办事处及有关乡镇负责本辖区门前“三包”的具体实施工作。
第五条 门前“三包”员原则上由产权单位派出。确因人员是紧张，无法派出“三包”员的单位，按规定缴纳门前“三包”服务费后，由街道办事处及有关乡镇同所在区环卫服务公司签定委托合同，由环卫服务公司派出“三包”员代管，实行有偿服务，履行产权单位职责和义务。
第六条 一、二马路临街无单位、无住户地段的人行道，由所在区环卫服务公司负责清扫保洁。
第七条 门前“三包”员由街道办事处及有关乡镇统一管理，并签订聘用书，佩带统一标志。
第八条 门前“三包”服务费收费标准，按单位门前面积和地域级差计费。具体收费标准为：一、二马路临街地段1元/月·平方米，其它地段0.5元/月·平方米。
第九条 门前“三包”服务费由街道办事处及有关乡镇按月统一收取，所收费用专项用于支付“三包”员代管有偿服务费、购置清洁工具和有关管理费等，不得挪作它用。
第十条 门前“三包”实行目标责任制。产权单位向街道办事处及有关乡镇签订责任书，街道办事处及有关乡镇向城、郊两区建设行政主管部门签订责任书，城、郊两区建设行政主管部门向市容环境卫生管理部门签订责任书，一级向一级负责，层层落实责任。
第十一条 主要职责：
１、市市容环境卫生管理部门的职责是：
(1)负责制定全市门前“三包”管理的办法、规定等规范性文件及有关规章制度、考核办法、执行细则等；
(2)负责全市门前“三包”管理及城建监察方面的宣传、监督、检查、指导和协调工作；
(3)负责全市门前“三包”工作的验收、总结、评比与奖励。
(4)负责制作“三包”员标志。
(5)负责“三包”员的业务指导，法律、法规及相关业务知识的培训学习。
(6)负责同城、郊两区建设行政主管部门签订门前“三包”责任书。
２、城、郊两区建设行政主管部门的职责是：
(1)负责本辖区内门前“三包”的组织管理工作；
(2)负责对辖区内市容环境卫生和各街道办事处及有关乡镇门前“三包”落实工作进行监督、检查；
(3)负责同各街道办事处及有关乡镇签订门前“三包”责任书。
(4)负责对违反本办法的单位和个人实施处罚。
具体工作由城、郊区城建监察中队负责实施。
３、各街道办事处及有关乡镇的职责是：
(1)负责本辖区内门前“三包”的落实工作；
(2)负责本辖区内产权单位签订门前“三包”责任书；
(3)负责同“三包”员签订聘用书；
(4)负责检查、考核产权单位及“三包”员的工作，对产权单位及“三包”员的工作作出评价；
(5)负责配备门前“三包”员标志和必备的清扫工具；
(6)负责门前“三包”服务费的征收管理工作。
４、产权单位的职责是：
(1)派出门前“三包”员，负责各自门前“三包”的落实工作，并对各自门前“三包”员的工作进行监督、检查、管理；
(2)缴纳门前“三包”有偿服务费。
５、“三包”员的职责是：
(1)按照门前“三包”的具体内容和要求，保质保量完成工作；
(2)对违反门前“三包”管理规定的违法行为人进行批评教育，责令其清理；
(3)对拒不接受批评教育的违法行为人及时通知所在区的监察执法队伍进行处罚；或代收20元以下（含20元）的罚款，并开具市财政局统一印制的罚款票据，代收的罚款必须二日内上交执法机关；
第十二条 各管理部门应对辖区内门前“三包”实施情况每周进行一次检查，每月进行一次综合考核、奖罚。
第十三条 有下列行为之一者。城、郊区建设行政主管部门除责令其纠正违法行为、采取补救措施外，可并处警告、罚款。
１、乱写、乱画、乱贴、乱挂，罚款20元。
２、非机动车辆在人行道上乱停乱放，罚款5元。机动车辆乱停乱放，罚款20元。
３、未经批准擅自在人行道堆放建筑材料和其它物资，罚款20元。
４、未经批准在非指定区人行道上乱摆摊点，罚款100元。
５、在大街小巷、公共场所随地吐痰、乱扔烟头、纸屑、瓜果皮核、冰棍 棒纸、汽水瓶盖、冷饮袋和其他废弃物，罚款5元。
６、乱倒污水、垃圾及随地大小便，罚款20元。
７、在街道上乱拴牲口，除令其清除遗留物外，罚款20元；
第十四条 对违反本办法的行为，除按第十三条规定予以处罚外，“三包”员可责令其进行保洁值勤，协助“三包”员进行保洁工作。
第十五条 对拒不服从管理，无理取闹，侮辱、殴打“三包”员和执法工作人员的，由公安机关按照《中华人民共和国治安管理处罚条例》处罚，构成犯罪的由司法机关依法追究其刑事责任。
第十六条 对不负责任，达不到门前“三包”要求的“三包”员，由街道办事处及有关乡镇给予批评教育，直至辞退解聘，辞退解聘期间，产权单位应及进选派“三包”员，否则按规定缴纳门前“三包”服务费，由街道办事处及有关乡镇委托所在区环卫服务公司代管；对领导不重视达不到门前“三包”要求，脏、乱、差严重的单位，除给予批评教育外，取消当年先进评定资格，对单位主要领导处以200元罚款，并在新闻媒体上予以曝光；对不认真履行管理职责，玩忽职守，徇私舞弊，完不成目标责任制任务的各级管理人员，给予批评教育，直到调离，并追究单位主要领导责任。
第十七条 本办法与本市过去有关市容管理规定不一致的，以本办法为准。
第十八条 新区及各建制镇参照本办法执行。
第十九条 本办法由市城乡建设行政主管部门负责解释。
第二十条 本办法自发布之日起施行。