青海省西宁市人民政府


西宁市城市道路挖掘修复管理办法

西宁市人民政府令第54号


《西宁市城市道路挖掘修复管理办法》已经市人民 政府第２次常务会议于２００２年６月１２日审议通过，现予发布。自２００２年７月１５ 日起施行。
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市 长 王小青
二○○二年六月十二日

西宁市城市道路挖掘修复管理办法


第一条　为了加强城市道路管理，规范城市道路挖掘修复活动，保证城市道路完好，根据国务院《城市道路管理条例》等有关法律法规的规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条　凡在本市行政区域内进行城市道路挖掘、修复活动的单位和个人，均应遵守本办法。
本办法所称道路挖掘，是指因敷设设施等建设需要挖掘城市道路用地范围内的道路及其附属设施的活动。
第三条　西宁市建设行政主管部门对本市行政区域内的城市道路挖掘修复实施监督管理。
区、县建设行政主管部门按规定权限对本行政区域内的城市道路挖掘修复工作实施监督管理。
第四条　城市道路挖掘修复，实行统一规划，配套建设和建设、养护、管理并重的原则。
第五条　城市道路挖掘实行道路挖掘许可制度。
因工程建设需要挖掘城市道路的，持规划部门批准的文件及相关设计文件，经市、县市政工程和公安交通管理部门同意后，方可按规定到建设行政主管部门办理城市道路挖掘许可证。
建设行政主管部门对符合条件的应在5日内办理城市道路挖掘许可手续；对不符合条件的，应予书面通知。
第六条　因地下管线发生突发性事故进行紧急抢修需要挖掘城市道路的，可以先行挖掘抢修，应及时通知市政工程和公安交通管理部门，并补办相关手续。
第七条　挖掘城市道路的，应当向市政工程管理部门缴纳城市道路挖掘修复费。
挖掘城市道路对其他公共设施和专用设施造成损坏的，应当承担赔偿责任。
第八条　城市道路的挖掘不得在冬期进行，因特殊情况需要挖掘的，经批准后加倍收取挖掘修复费，方可挖掘。
新建、改建、扩建的城市道路竣工后5年内不得挖掘，大修后的城市道路竣工后3年内不得挖掘；因特殊情况需要挖掘的，须经市、县人民政府批准。
第九条　城市道路的挖掘实行挖掘申报制度。需要挖掘城市道路的建设单位应在每年12月底前，向建设行政主管部门申报下一年度的挖掘计划。
第十条　新建、改建、扩建、大中修的城市道路建设单位，应在开工前1个月发布公告。需敷设设施的单位，应在公告规定的期限内到城市道路建设单位办理同步施工的有关手续。
第十一条　经批准挖掘城市道路的建设单位，应在开工7日前发布通告，予以公示。
第十二条　城市道路的挖掘及设施的敷设，应当严格按照批准的挖掘方式、位置、面积和期限进行。
第十三条　挖掘城市道路的施工单位，应在施工现场醒目位置设置公示牌。公示牌应载明挖掘人、挖掘起讫日期、挖掘范围等内容。
第十四条　经挖掘修复已交付使用的城市道路，同一单位3年内不得再次开挖。但由于特殊情况，需要再次开挖的，须经市、县人民政府批准。
第十五条　城市道路挖掘沟槽实行统一回填，挖掘城市道路的单位应与市政工程管理部门签订道路沟槽回填协议。城市道路挖掘及设施施工完成并经验收合格后，由市政工程管理部门在规定的期限内进行挖掘道路沟槽回填及挖掘道路修复。
对紧急抢修工程道路修复，道路挖掘沟槽由道路挖掘人修复，道路由市政工程管理部门修复。
第十六条　城市道路的挖掘、修复，应严格按照国家市政道路有关施工技术规范进行施工。
第十七条　挖掘、修复城市道路的施工单位，在施工现场必须按照标准设置交通安全警示标志，夜间必须设置警示灯，保证道路交通及人身财产安全。
第十八条　凡未按规定办理道路挖掘手续擅自开挖城市道路的，由建设行政主管部门责令改正，可并处10000元以上 30000元以下的罚款；造成损失的，应当依法承担赔偿责任。
第十九条　凡违反本办法第十二条规定的，由建设行政主管部门责令改正，可并处1000元以上3000元以下的罚款；造成损失的，应当依法承担赔偿责任。
第二十条　城市道路挖掘单位违反本办法规定，未在施工现场设置公示牌的，由建设行政主管部门责令限期改正，逾期不改正的，可处以500元以1000元以下的罚款。
第二十一条　城市道路挖掘、修复单位违反本办法规定，未在施工现场设立安全警示标志的，由建设行政主管部门处以2000元以上5000元以下的罚款；造成损失的，应当承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十二条　当事人对行政处罚不服的，可依法申请复议或提起行政诉讼。当事人在申请复议或提起行政诉讼期间，行政处罚不停止执行。
第二十三条　建设行政主管部门工作人员工作中，滥用职权、玩忽职守、询私舞弊，构成犯罪的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，依法给予行政处分。
第二十四条　本办法应用中的具体问题由西宁市城乡规划建设局负责解释。
第二十五条本办法自2002年7月15日起施行。




浅谈执行和解协议中担保条款的效力

朱凯


【案情】申请执行人北安市某银行向北安市人民法院申请执行被执行人李苗苗借款合同纠纷一案，在执行过程中，双方当事人达成和解协议，内容如下：1、被执行人李苗苗应赔偿申请执行人某银行15000元及利息1050元，合计16050元。此款定于2010年2月28日偿还5000元，2010年3月15日偿还10000元，2010年3月31日偿还余款1050元。2、担保人李龙对上述款项自愿承担连带清偿责任，即届时被执行人李苗苗未偿付即由担保人李龙承担清偿义务。

【争议】针对该执行和解协议中担保条款的法律效力，存在着不同的意见。

　　第一种意见认为，在协议中担保人已明确表示对被执行人应偿还的款项自愿承担清偿义务，故届时被执行人未偿付，人民法院可依照民事诉讼法第212条的规定，直接裁定执行担保人的财产。
　　第二种意见认为，因为在一方当事人不履行执行和解协议时，对方当事人可以申请法院恢复对原生效法律文书的执行，即和解协议已无效，作为协议中的担保条款应属合同法上的从合同，故担保是无效的，不应追究和解协议中担保人的责任。

【评析】
　　本案中执行当事人在执行过程中达成和解协议，符合双方自愿原则，合法有效。但是和解协议是存在的担保条款是否有法律效力成为了焦点问题。对以上两种意见，笔者同意第二种意见。

一、执行担保

　　执行担保是指在执行中，被执行人确实暂时有困难，缺乏偿付能力时，向人民法院提供担保并经申请执行人同意，从而暂缓执行的一种制度。执行担保必须具备如下条件：1、必须是已经进入执行程序的案件；2、执行担保是被执行人或担保人向人民法院提出；3、必须经申请执行人同意；4、执行担保行为必须向人民法院提交担保书或保证书；5、担保人应当具有代为履行或者代为承担赔偿责任的能力。
我国现行法律中有关执行担保的法律规定有《中华人民共和国民事诉讼法》第212条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第268条、第269条、第270条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第84条、第85条。依据相关规定，执行担保成立后，若被执行人在人民法院决定暂缓执行的期限届满后，仍不履行义务的，人民法院可以直接执行担保财产，或者裁定执行担保人的财产，但执行担保人的财产以担保人应当履行义务部分的财产为限。

二、执行和解协议

　　执行和解协议是指在执行过程中，双方当事人自愿达成关于履行执行名义所确定的义务的协议，从而结束执行程序的活动。成立和解协议必须具备的条件是：（1）必须是已经进入执行程序的案件；（2）和解协议必须是由双方当事人自愿平等进行协商而达成的协议；（3）和解协议的内容必须合法；（4）签订和解协议旨在变更人民法院生效法律文书确定的给付内容、给付方式；（5）和解协议一般采用书面形式。
　　从我国现行的法律规定来看，和解协议是执行中双方当事人就履行其债权债务而订立的一种民事合同。该合同对双方当事人都有约束力，双方都应当遵守，不得违反。而根据《民事诉讼法》第211条第2款的规定，“一方当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据对方当事人的申请，恢复原生效法律文书的执行。”和解协议的法律效力比较低，当事人可以在签订和解协议后随时翻悔，而不需要承担任何的违约责任。

三、执行和解协议中担保条款的法律效力

1、和解协议中的担保条款不符合执行担保的构成要件。

　　从以上执行担保的构成要件来看和解协议中签订的担保是担保人向申请执行人作出的承诺，并未向人民法院提供担保，也没有向法院出具担保书或保证书，不符合执行担保的构成要件，故不属于执行担保，不能依照《民事诉讼法》第212条的规定，裁定担保人承担责任。

2、和解协议中的担保条款是否具有法律意义。

　　和解协议既然称为协议，就应当认为它是一般的民事合同，和解协议中若是有第三人提供担保，就是有条件的增设履行义务的主体，如果被执行人不履行，则担保人应负连带清偿责任。在增设了新的义务主体的协议后，新的义务人就应有条件的承担义务，而不管新的义务人有没有接受强制执行的义务。而实际上，和解协议没有强制执行的保障，和解协议反悔后，只能执行原生效法律文书，即可以理解为和解协议不具备一般的民事合同的效力，不符合民法意义上的主合同、从合同，执行和解协议中的担保条款也就不具有任何的法律效力。
　　笔者认为，执行和解协议中担保条款的法律效力应理解为，在当事人对执行和解协议反悔的情况，担保人不应承担任何法律责任，即执行和解协议中的担保条款不具有任何法律效力；但是，如果担保人在被执行人不履行执行和解协议的情况下，仍自动履行所谓的担保义务的，那么在履行后就不得反悔，即自动履行后即具有不可变更的法律效力。

黑龙江省北安市人民法院 朱凯 王伟